问：3月1日之前的非医师行医适用《执业医师法》还是《医师法》处罚？

问：3月1日之前的非医师行医适用《执业医师法》还是《医师法》处罚？

答：应遵从“从旧兼从轻”的适用原则，从更有利于被处罚人的角度作出行政处罚。

1. 如果适用《执业医师法》处罚较轻（如依据《执业医师法》应处罚1万，依据《医师法》应处罚2万）：适用《执业医师法》处罚。

2. 如果适用《医师法》处罚较轻（如依据《执业医师法》应处罚7万，依据《医师法》应处罚5万）：适用《医师法》处罚。

3. 如果非医师行医违法行为持续到3月1日之后：适用《医师法》处罚。

理由及依据：

1.《行政处罚法》第三十七条　实施行政处罚，适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定。但是，作出行政处罚决定时，法律、法规、规章已被修改或者废止，且新的规定处罚较轻或者不认为是违法的，适用新的规定。

《行政处罚法条文解读与法律适用》对《行政处罚法》第三十七条的解读：

对“实施行政处罚，适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定”的理解：“对于违法行为即时完成，发生在新规定实施前，根据本条规定，应该适用旧法，即应适用违法行为发生时的法律、法规、规章的规定；对于违法行为发生在新法规定之后，应当适用新法，即应适用新的法律、法规、规章的规定；对于违法发生在新规定实施前，终了于新规定实施后，此时应该适用新法，即应当适用新的法律、法规、规章的规定。

根据本条规定，新、旧规定均认定为违法行为，本应适用旧规定，但新的规定处罚较轻，则应当适用新的规定；新、旧规定均认定为违法行为，本应适用新规定，但新的规定较之于旧的规定责任更重时，仍应适用旧法的规定。”

2.《立法法》第九十三条　法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。

3.《最高人民法院关于印发<关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要>的通知》(法[2004]第96号)

三、关于新旧法律规范的适用规则

根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：

（一）法律、法规或规章另有规定的；

（二）适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；

（三）按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。

从旧兼从轻行政处罚案例

使用过期医疗器械，山西运城市妇幼保健院被处罚13万

新修订的《医疗器械监督管理条例》2021年6月1日起实施。

6月1日前，运城市市场监督管理局查实运城市妇幼保健院使用过期的医疗器械，使用过期的医疗器械货值金额为18880元。

旧法：第六十六条第一款第三项：货值金额1万元以上的，并处货值金额5倍以上10倍以下罚款；

新法：第八十六条第六项：货值金额1万元以上的，并处货值金额5倍以上20倍以下罚款。

2021年7月，运城市市场监督管理局依据旧法《医疗器械监督管理条例》第六十六条第一款第三项的规定，责令运城市妇幼保健院改正违法行为，并给予以没收14种过期的医疗器械，罚款132160元的行政处罚。